101990, Россия, Москва,
Милютинский пер., д.18а, офис 18
Схемы проезда
тел: +7 495 980 04 36
факс: +7 495 980 04 36
E-mail: info@levinebridge.com
русский
английский
японский

Узнать больше

Временно пребывающие и временно проживающие иностранцы. Сложности приема на работу

12.07.2012

Прием на работу иностранца всегда сопровождается определенными трудностями. Ведь для того чтобы правильно оформить все документы с иностранным работником следует учитывать очень много законодательных нюансов. При этом очень важно, какой статус у иностранного гражданина, поскольку от этого зависит порядок его приема на работу. Следует учитывать, что привлечение иностранных работников с нарушениями грозит компании очень серьезными штрафами. Довольно часто возникают сложности в оформлении временно пребывающих и временно проживающих иностранных граждан. Многие работодатели путают эти категории работников, в связи с чем на практике возникают проблемы с миграционными органами. Однако разница между ними существенна. Прежде всего, следует учитывать то, что временно проживающие иностранцы не считаются иностранными работниками. В связи с этим порядок привлечения их к работе более упрощен, чем временно пребывающих иностранцев. Однако в сравнении с российскими гражданами имеются довольно важные особенности осуществления такими работниками трудовой деятельности, которые работодателю необходимо учитывать

Временно проживающие иностранцы могут самостоятельно получить разрешение на работу

Иностранные граждане, которым выдано разрешение на временное проживание в РФ (РВП), приобретают статус временно проживающих в России. Срок действия РВП составляет три года. Как и временно пребывающие в РФ, для осуществления трудовой деятельности в России указанные иностранцы должны получить разрешение на работу. Следует помнить, временно пребывающие иностранцы бывают двух категорий «визовые» и «безвизовые». Процедура оформления разрешительных документов для иностранных граждан, прибывших в РФ по визе и временно пребывающих в стране, состоит из множества этапов. Так, перед получением разрешения на работу для иностранного работника компания обращается в Центр занятости населения со сведениями о потребности в работниках, затем оформляет в территориальном органе в сфере миграции (УФМС) разрешение на привлечение и использование иностранных работников на срок до 1 года. Временно пребывающие в РФ граждане, которые прибыли в Россию в безвизовом режиме, принимаются на работу лишь при наличии оформленного по ходатайству работодателя разрешения на работу без прохождения предварительных этапов. (пункт 4.5 статьи 13, пункт 2 статьи 13.1 Федерального закона от 25.07.2002 №115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации"). Подобный порядок предусмотрен и для временно проживающих в РФ иностранцев. Однако в данном случае работодатель освобождается от обращения в службу занятости и от оформления разрешения на привлечение и использование иностранной рабочей силы, потому что данные обязанности касаются только привлечения иностранных работников. В силу ст. 2 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее Закон об иностранных гражданах) такими не считаются временно проживающие иностранцы. Поэтому они могут самостоятельно либо через своего представителя, действующего по доверенности, обратиться в УФМС за получением разрешения на работу.

Разрешение выдается в течение десяти рабочих дней на срок действия трудового или гражданско-правового договора, но не более чем на 1 год. В случае отсутствия трудового договора, иностранный гражданин также вправе получить разрешение на работу сроком на 90 суток, то есть на срок временного пребывания на территории РФ согласно части 1 статьи 5 Федерального закона от 25.07.2002 №115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации". В течение данного срока иностранный гражданин должен заключить трудовой договор для продления срока действия разрешения на работу. Затем этот срок может быть продлен на срок действия РВП. При этом в законе нет прямого указания, в какие сроки до окончания действия текущего разрешения на работу следует обратиться за его продлением. Таким образом, продление срока действия разрешения на работу, выданного на 1 год, может быть осуществлено сразу на срок действия РВП, то есть до трех лет, при наличии заключенного с работодателем трудового договора. Следует также учитывать, что для получения либо продления срока действия разрешения на работу временно пребывающему в РФ требуются медицинские сертификаты, подтверждающие отсутствие у иностранного гражданина заболеваний согласно установленному Правительством РФ перечню. Это следует из подпункта 10 части 9 статьи 18, подпункта 4 части 7.1 статьи 13.1 Федерального закона от 25.07.2002 №115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации". Временно проживающие в РФ иностранцы подобных медицинских сертификатов в УФМС не предоставляют.

Временно пребывающих иностранцев можно принимать на работу только с учетом квоты

Временно пребывающие в РФ граждане могут быть приняты на работу лишь при наличии у работодателя квоты на привлечение иностранных работников на желаемую должность (за некоторым исключением). Напомним, что работодатели должны до 1 мая, представить в уполномоченные органы субъектов Российской Федерации заявку о потребности в рабочей силе на предстоящий год. На основании данных заявок формируется квота. Данный порядок установлен Правилами определения исполнительными органами государственной власти потребности в привлечении иностранных работников и формирования квот на осуществление иностранными гражданами трудовой деятельности в Российской Федерации, утв. Постановлением Правительства РФ от 22.12.2006 № 783. В тоже время разрешение на работу иностранному гражданину с РВП выдается на любую запрашиваемую позицию согласно общероссийскому классификатору должностей. При этом Административный регламент предоставления Федеральной Миграционной Службой РФ услуги по выдаче разрешений на работу временно проживающим в РФ (утв. Приказом ФМС России от 06.06.2008 № 142) не требует обязательного подтверждения соответствующей квалификации иностранного гражданина в форме диплома о профессиональном образовании.

К категории временно пребывающих в РФ граждан, для привлечения которых не требуется квота, к примеру, относятся высококвалифицированные специалисты и их семьи. Установленная Правительством квота также не учитывается при привлечении иностранных граждан, состоящих в браке с гражданином Российской Федерации, имеющих место жительства в Российской Федерации, а также осуществивших инвестиции в Российской Федерации. Не учитывается квота и при привлечении на работу иностранных граждан, имеющих ребенка и состоящего в гражданстве Российской Федерации. Данные льготы для отдельных категорий иностранных граждан предусмотрены статьей 6 Федерального закона от 25.07.2002 №115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации".

Следует помнить, что Правительство РФ также ежегодно определяет допустимую долю иностранных работников с учетом политической, экономической, социальной и демографической ситуации. При определении доли в первую очередь учитывается приоритетность трудоустройства граждан РФ, а также региональные особенности и необходимость работодателей в привлечении иностранных работников. Также нужно иметь в виду, что допустимая доля иностранных работников устанавливается в зависимости от определенных видов экономической деятельности согласно Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности (ОКВЭД). Однако в отношении временно проживающих иностранцев данные ограничения не распространяются. На это в частности указало Минздравсоцразвития (Приказ от 01.02.2012 № 71н).

При установлении указанной допустимой доли Правительство Российской Федерации определяет срок приведения компаниями в соответствие с ней используемых ими иностранных работников. Такой срок устанавливается с учетом необходимости соблюдения работодателями порядка расторжения трудового договора с иностранным работником. Однако следует отметить, что последние три года такая доля остается неизменной: в отношении розничной торговли 0 процентов от общей численности работников и 25 процентов в области спорта.

Временно проживающий иностранец сам уведомляет государственные органы о том, где он работает

При заключении и расторжении трудового договора с временно пребывающим в РФ иностранным гражданином, работодатель уведомляет налоговый орган, а также УФМС и орган занятости населения в случае приема на работу или увольнения гражданина, прибывшего в безвизовом режиме в силу пункта 9 статьи 13.1 Федерального закона от 25.07.2002 №115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации". Однако компания не обязана уведомлять органы государственной власти о привлечении к трудовой деятельности, а также увольнении имеющего РВП иностранца, поскольку этот порядок предусмотрен лишь для иностранных работников, а временно проживающие в РФ иностранцы таковыми не считаются. Временно проживающий иностранный гражданин обязан самостоятельно уведомлять миграционный орган о подтверждении своего проживания в Российской Федерации в соответствии с пунктом 9 статьи 6 Федерального закона от 25.07.2002 №115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации". Наряду с подтверждением прилагаются справки о доходах, копии налоговой декларации или иного документа, подтверждающего размер и источник дохода иностранного гражданина за очередной год со дня получения им разрешения на временное проживание. Сделать это он должен в течение двух месяцев со дня истечения каждого очередного года, прошедшего после получения им разрешения на временное проживание. Также следует отметить, что с 1 января 2012 года на выплаты в пользу временно пребывающих РФ иностранных граждан начисляются пенсионные взносы в силу п. 1 ст. 7 Федерального закона «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации» от 15.12.2001 № 167-ФЗ. При этом застрахованными признаются иностранные работники, с которыми заключены трудовые договоры на срок не менее шести месяцев или на неопределенный срок.

Таким образом, работодатель, в случае привлечения для осуществления трудовой деятельности временно проживающего иностранного гражданина освобождается от ряда административных процедур, что значительно упрощает процесс оформления трудовых правоотношений с иностранным работником.

Следует учесть, что неуведомление государственных органов о привлечении к трудовой деятельности временно пребывающего иностранного гражданина влечет наложение административного штрафа либо административное приостановление деятельности на срок до 90 суток в силу статьи 18.15 КоАП РФ. При этом в случае привлечения к трудовой деятельности двух или более лиц с нарушением установленного порядка влечет наложение административной ответственности на каждого иностранного гражданина в отдельности. Объяснения работодателя о пропуске срока уведомления ввиду недавнего открытия организации либо объема работы, что повлекло неуведомление контролирующих органов, как правило, не принимаются судом во внимание. Так как под привлечением к трудовой деятельности понимается уже сам факт допуска в любой форме к выполнению работ или оказанию услуг либо иное использование труда иностранного гражданина или лица без гражданства. Работодатель также обязан уведомлять орган занятости о предоставлении работнику отпуска без сохранения заработной платы продолжительностью более одного календарного месяца в течение года. Также работодатель обязан уведомить в трехдневный срок с момента заключения или расторжения договора с иностранным гражданином об этом орган Федеральной миграционной службы и орган исполнительной власти, ведающий вопросами занятости населения в соответствующем субъекте Российской Федерации, что следует из пункта 9 статьи 13.1 Федерального закона от 25.07.2002 №115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", а также разъяснений, данных Федеральной миграционной службой в пункте 2 Приказа №147 от 28.06.2010 "О формах и порядке уведомления Федеральной миграционной службы об осуществлении иностранными гражданами трудовой деятельности на территории Российской Федерации".

Временно пребывающего иностранца нельзя направить в командировку больше чем на 10 дней

Временно пребывающий в РФ иностранец осуществляет трудовую деятельность в том регионе России, на который распространяется действие его разрешения на работу. При этом, временно проживающий иностранный гражданин вправе осуществлять трудовую деятельность в пределах субъекта, где ему разрешено временное проживание. (пункты. 4.2, 5 статьи 13 Федерального закона от 25.07.2002 №115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации"). Однако при этом временно пребывающий в РФ иностранный работник может быть направлен в иной регион в служебную командировку, где при наличии командировочного удостоверения срок работы может составлять суммарно до 10 календарных дней в течение срока действия разрешения на работу. Если же речь идет о временно проживающем в России иностранном гражданине, то срок командировки может составлять в совокупности не более 40 дней в году.

Если в трудовом договоре с иностранцем будет указан разъездной характер работы, то эти сроки можно обойти. В такой ситуации общий период работы временно пребывающих за пределами региона действия разрешения на работу будет до 60 календарных дней для временно пребывающих, а для временно проживающих до 90 дней. Стоит заметить, что данные сроки не распространяются на высококвалифицированных специалистов.

Указанные сроки утверждены Приказом Минздравсоцразвития от 28.07.2010 № 564н «Об установлении случаев осуществления трудовой деятельности иностранным гражданином или лицом без гражданства, временно пребывающими (проживающими) в Российской Федерации, вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого им выдано разрешение на работу (разрешено временное проживание)». При этом в Приказе установлен список профессий (должностей) и работ, при выполнении которых иностранный гражданин может пользоваться возможностью посещения с рабочими целями прочих регионов РФ. Следует учитывать, что в силу ст. 168 ТК РФ перечень работников, которым может быть установлен разъездной характер работы, должен быть также утвержден локальным актом работодателя.

Временно проживающий иностранец, работающий в регионе, отличном от региона действия его разрешения на временное проживание нарушает правила проживания в РФ. В связи с этим РВП может быть аннулировано территориальным органом ФМС России, а сам иностранный гражданин должен будет покинуть территорию РФ.

Также по решению суда за нарушение правил привлечения и использования иностранной рабочей силы, как работодатель, так и сам иностранный гражданин могут подлежать административной ответственности с выплатой административных штрафов, аналогичных для временно пребывающих в РФ.

Работодатель не должен ставить временно проживающего иностранца на миграционный учет

По общему правилу иностранцы, посещают Россию по визе, оформленной на срок до 1 года (за некоторыми исключениями). Большинство иностранных граждан, получивших РВП в России на срок до трех лет, оформляют визу временно проживающего лица также на срок до трех лет. Однако на основании международных соглашений о взаимных безвизовых поездках граждане некоторых стран, имеющие разрешение на временное проживание в РФ, могут посещать страну без визы. К ним относятся граждане Италии, Германии, Сербии, Турции, Польши, Македонии и Черногории. Посещать Россию без визы вправе также граждане стран Содружества Независимых Государств. Для пересечения границы им необходим лишь действительный паспорт.

Для обеспечения данной возможности, Правительством РФ были заключены следующие международные соглашения:

1. Соглашение между Правительством Российской Федерации и
Правительством Итальянской Республики об упрощении выдачи виз гражданам Российской Федерации и гражданам Итальянской Республики (заключено 15.06.2004);

2. Соглашение между Правительством СССР И Правительством Итальянской Республики по визовым вопросам (заключено 30.11.1989);

3. Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Федеративной Республики Германия об облегчении взаимных поездок граждан Российской Федерации и граждан Федеративной Республики Германия (заключено 10.12.2003);

4. Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Сербии об условиях взаимных поездок граждан Российской Федерации и граждан Республики Сербии (заключено 20.02.2009);

5. Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Турецкой Республики об условиях взаимных поездок граждан Российской Федерации и граждан Турецкой Республики (заключено 12.05.2010); 

6. Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Турецкой Республики о безвизовых поездках по дипломатическим паспортам (заключено 05.11.1999);

7. Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Польша об условиях взаимных поездок граждан Российской Федерации и граждан Республики Польша (заключено 18.09.2003);
8. Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Польша о безвизовых поездках граждан (заключено 13.11.1996);

9. Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Македонии об условиях взаимных поездок граждан Российской Федерации и граждан Республики Македонии (заключено в 19.06.2008);

10. Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Черногории об условиях взаимных поездок граждан Российской Федерации и граждан Черногории (заключено 24.09.2008). Аналогичный порядок распространяется также на лиц без гражданства, получивших РВП в РФ. Порядок миграционного учета временно пребывающих и временно проживающих в РФ иностранцев также разнится. Так, в соответствии с Федеральным законом от 18.07. 2006 № 109-ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» временно пребывающие в РФ иностранцы обязаны зарегистрироваться по месту пребывания (по адресу компании либо по частному адресу) в течение 7 рабочих дней с момента прибытия в место пребывания. Имеющий РВП иностранец сам регистрируется по адресу фактического проживания на весь срок действия РВП и ежегодно подтверждает адрес своего проживания в УФМС.

Временно проживающие в России иностранные граждане обязаны обеспечивать себя и свою семью на территории России доходом не ниже прожиточного минимума в регионе РФ, где выдано РВП в силу подпункта 8 части 1 статей 7, 9 Федерального закона от 25.07.2002 №115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации". В противном случае выданное разрешение будет аннулировано (Определение Приморского краевого суда от 24.11.2011 по делу № 33-10506).

Если иностранный гражданин по истечении трех лет со дня въезда не имеет в Российской Федерации жилого помещения, ему также может быть отказано в выдаче разрешения на временное проживание. Разрешение на временное проживание также аннулируется, если иностранный гражданин находится за пределами Российской Федерации более шести месяцев. Данные меры предусмотрены пунктами 9, 11 статьи 7 Федерального закона от 25.07.2002 №115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации".

Судебная практика:

Миграционными органами было аннулировано разрешение на временное проживание иностранного гражданина. Основанием послужило систематическое нарушение законодательства РФ. Так, например, в течение срока, превышающего год со дня выдачи разрешения на временное проживание, иностранный гражданин не осуществлял трудовую деятельность в РФ, находясь на иждивении гражданской жены, и, соответственно, не имел достаточных для содержания себя средств. Кроме того, прибыв Россию в безвизовом порядке, он не представил в установленный срок в территориальный орган федеральной миграционной службы свидетельство (уведомление) о постановке на учет в налоговом органе. Также иностранный гражданин не выполнил обязанность согласно п. 9 ст. 6 Закона об иностранных граждан лично представить в течение двух месяцев со дня истечения очередного года со дня получения разрешения на временное проживание уведомление о подтверждении своего проживания в Российской Федерации с приложением справки о доходах, копии налоговой декларации или иного документа, подтверждающего размер и источник дохода данного иностранного гражданина за очередной год со дня получения им разрешения на временное проживание. Суд признал действия миграционных органов правомерными (решение Московского районного суда города Нижний Новгород от 14.07.2011 по делу Шатикяна В.К.).

Однако при соблюдении миграционного законодательства временно проживающий в РФ гражданин может претендовать на получение вида на жительство в России, что освобождает иностранца от необходимости получения разрешений на работу и виз для работы и проживания в России.


Резюмируя вышесказанное, необходимо отметить, что при привлечении к трудовой деятельности временно пребывающего иностранного работника, работодатель сталкивается с рядом дополнительных согласований с контролирующими органами. Это позволяет говорить об очевидных преимуществах в случае привлечения к трудовой деятельности временно проживающего иностранного работника.



*Данная статья была опубликована в журнале "Трудовые споры", №7

Возврат к списку

"...сотрудничество с компанией LEVINE Bridge в сфере налогового консультирования позволило нам оптимизировать и повысить качество финансовой отчетности компании..."
Финансовый директор инвестиционной компании

law firm LEVINE Bridge © 2010